谈判在民事判决中的关键作用

民事判决包括法院解决私人当事方之间纠纷的法律程序。 虽然诉讼往往会想象诉讼审判的画面,但绝大多数民事案件从未到达法庭。 相反,它们是通过谈判解决的 — — 当事方或其代表之间旨在达成自愿协议的结构性对话。 民事判决之前和期间的谈判策略可以大大降低成本、加快解决、维护关系、产生比法官或陪审团裁决更有利于当事方根本利益的结果。

该指南为民事裁决方面的有效谈判提供了一个全面框架,涵盖谈判前的准备工作、交流技巧、战术考虑以及克服僵局的先进战略——所有这一切都以全国诉讼者和调解员采用的实际和经过检验的办法为基础。

谈判前的筹备基础

彻底的准备是谈判成功的唯一最决定性因素。 在没有明确理解你的立场、对方的优先事项和法律环境的情况下展开讨论会增加代价高昂的错误或低于最佳协议的风险。 以下各小节概述了重要的准备步骤。

界定你的利益和目标

首先要区分您的职位(你要求的)和你的[利益(你为什么想要),在民事纠纷中,利益往往超出货币补偿,包括名誉、时间、对结果的控制、关系或先例设定的考虑。写下您的首要、次要和倒退目标。对于每个目标,指定一个优先级别。这一明确性将指导您的开放提议和可接受的妥协。

评估你的BATNA和WATNA

谈判失败时,你最能取得的结果是谈判失败,通常是审判判决或法院下令的补救。谈判协议最不可取的替代。用现实和基于证据的术语量化。强大的BATNA会增加你的谈判杠杆;弱的选项表明你应该更加宽容。例如,如果你有90%的机会赢得50万美元的判决,那么你的BATNA大约是45万美元,低于这一基准的解决方案应该被拒绝,除非被非货币收益抵消。

调查反对党的立场

有效的谈判者不仅研究反对派案件的法律价值,而且还研究其基本利益、制约因素和可能的BATNA。 审查公开的信息、过去的诉讼历史、财务披露和任何在诉状中的陈述。 如果对方是组织,了解其决策层和所涉的关键个人。 了解其迫切性 — — 无论他们面临审判日期、现金流问题或声誉风险 — — 都可以为您提供谈判时机和让步的信息。

收集证据和法律先例

汇集所有支持你立场的文件、证人证词、专家报告、相关法规或判例法,以数字文件夹或审判笔记本等可使用的格式组织,这样,您就可以在讨论期间迅速参考证据,证明可信度和准备性,还有助于您找出自己案件中可能需要在谈判前解决的漏洞,例如缺失记录或相互矛盾的证词。

制定谈判计划

一项结构化的计划概述了您的开价、目标价格、预定点(您将接受的最不可取的交易)以及每个地点的理由。包含您打算的特许权顺序 — — 例如,从高需求开始,但留下了交易机会,以换取不太重要的项目。 设想对方可能的立场并准备反驳。 合同纠纷的样本计划可以列出:

  • 开放要求:10万美元损害赔偿+具体履行无管辖权条款.
  • 目标结算:7万元现金+5年到2年的非无资格修改.
  • 保留点:[] 45000元现金,无非资格延期.
  • BATNA: 审判中胜诉的概率估计为60%;律师费15,000美元.

选择谈判地点和形式

谈判发生地点和方式都很重要。 庭内和解会议、私人调解、直接律师对律师的讨论,甚至在线通信平台,都具有不同的动态。 考虑形式、中立第三方的存在、时间限制和地理便利等因素。 如果存在权力不平衡或激烈冲突,调解会议可能比直接谈判更有成效。 如果双方合作,面对面会议可以建立和睦关系。

谈判过程中的核心战略

谈判阶段的准备工作完成后,需要从严执行,从预审讨论到判决后解决尝试,在大多数民事判决背景下,适用以下战略。

积极倾听和同情

倾听不仅仅是听话,而是理解演讲者的情绪、重点和基本关切。 使用诸如解释(如果正确理解,你的主要关切是),问问题(“公平决议在你看来会是什么样子? ” ) , 承认感情(“我可以看到这对你的客户来说是一个令人沮丧的过程 ” ) 等技术,表达同情会降低防御障碍,鼓励互惠,往往导致对方更愿意接受你的建议。

分层和正文

如何提出一个提议会强烈地影响它的接受。 避免双败语言。 相反,用互利的方式来设计提案。 比如,“我们不会接受低于80 000美元的任何建议 ” , 而不是“80 000美元的解决办法将使双方避免审判的时间和风险 ” 。 将有争议的问题重新定义为共同解决而不是争斗来赢得。 用“我们”和“我们”来创造合作的基调,但在必要时维持牢固的界限。

战略特许权和权衡

特许权是不可避免的,但绝不应当是计划外的。 你提出的每一项特许权都应与要求获得回报的请求相配,即使该请求是小的(例如“我可以延长付款期限,但前提是你同意驳回反诉 ” )。 逐步和公开地作出特许权;小的、渐进的举动表明灵活性,而不会暴露你的全部底线。 避免一个常见的错误,即过早地作出过于庞大的特许权,这可以被视为软弱或导致不切实际的期望。

管理困难战术

对立方的律师或当事方可以采用对抗手段:用石墙、人身攻击、人为的最后期限或以极端初始要求为依托。用专业精神和关注利益来反驳这些论点。例如,如果另一方给出了令人震惊的低价报价,只需注意并再次确认你的BATNA和估价基础。不要对敌对态度作出回应。如果谈判停顿,提议核心小组——与自己的团队私下休息——重新调整或建议引入调解人。中立的第三方在情绪高涨或沟通破裂时特别有效。

使用目标标准

以外部基准(公平市场价值、行业标准、专家评估或法院先例)而不是主观要求作为论据。例如,在财产损失案件中,可以参考特许承包商的比较修复估计。在人身伤害案件中,参考医疗费用数据库或类似案件中的判决统计数据。客观标准使你的立场看起来合理和有原则,减少了基于绝对意愿的立场谈判的可能性。

知何时走

谈判并不总是最佳途径。 如果另一方表现出恶意,拒绝披露必要的信息,或坚持侵犯你不可谈判利益的条件,那么结束讨论和继续诉讼也许更明智。 你的最佳可得技术分析有助于你确定这一门槛。走开应该礼貌而坚决地进行:“我们赞赏今天所花费的时间,但我们看到我们的立场仍然相距太远,我们将着手准备根据案情进行审判。” 这将为今后对话留下大门,如果情况发生变化的话。

特定判决阶段的高级战术

民事审判分阶段进行——审理、发现、预审动议、审判和审判后,每个阶段都有独特的谈判机会和限制。

申请前和要求函

在提起诉讼之前,精心制作的请求书可以启动谈判。概述你索赔的事实和法律依据,以佐证证据概述损害,并提出具体的和解金额。设定一个合理的期限——通常为30天——以鼓励答复。请求书表明认真态度,并记录诚意努力,这可能与日后的转移费用法规有关。但是,避免威胁或煽动性语言;保持合作的语气。

发现期间的谈判

发现交流经常揭示出改变双方对责任和损害的评估的信息。 利用这一时期非正式地提出和解讨论。 比如,在完成证词或交换专家报告后,你可以说:“根据我们刚刚听到的证词,我们认为重新审视解决的可能性是有意义的。 ”在发现过程中,注意在没有保密协议的情况下不过早披露敏感材料。 早期调解在现阶段往往效果良好。

和解会议和法院命令的调解

许多法院要求当事人在审判前参加和解会议。这些会议通常由法官或中立法官进行,他们可以对案件的优缺点作出坦率的评估。编写一份书面和解会议声明,概述你的立场和最有说服力的证据。准备直接谈判,但也听取法官的反馈,他们往往能深入了解审判法院如何看待案件。调解中,调解人私下在当事人之间传递建议。这种形式允许您将自己的底线传达给对手,而不会直接向对手透露,有利于创造力。

认证和上诉后的谈判

即便在审判判决之后,谈判仍然很重要。 败诉方可以提出以较低的金额来和解判决,以换取放弃上诉。 相反,占优势的一方可以接受折扣以避免上诉的拖延和不确定性。 这些判决后的谈判涉及到分析逆转的可能性、上诉程序的费用和金钱的时间价值。 双方的律师都应该仔细计算上诉的预期价值与和解报价的对比。

常见的陷阱和如何避免它们

甚至有经验的谈判者也会犯错误。 经常犯错误的认知可以帮助你澄清错误。

  • 对你的BATNA的自信: 过高估计你胜诉的可能性会导致要求膨胀和错过和解机会。在谈判前获得对你的案件的第三方现实评价。
  • 面对对方的观点, 花同样的时间分析他们想要的和为什么,而不仅仅是你自己的情况。
  • , “ 冷静下来,暂停下来,然后再作出反应。 ”“让我们把事实抛在一边,集中关注事实”等文稿式的回答可以缓和事态。
  • ” 。 尽早做出不可逆转的承诺: 避免像“我们永远不会支付超过10美元一分钱 ” 那样的绝对声明。 相反,说“目前,10美元是我们能证明的最高数额,但我愿意听到可能改变这一状况的新信息。 ”
  • 忽略非货币术语: 和解可以包括道歉、保密条款、非分裂协议或未来合作。这些可能比现金对一方更有价值,对另一方没有损失。

与反对方律师建立长期关系

在许多实践领域,你将一再面对同样的对立律师。培养专业的、尊重的关系在多个案件中都有好处。简单的行为——迅速回电、遵守最后期限、直截了当地了解客户的地位——建立信任。在谈判期间,将人们与问题分开。批评论点,而不是个人。一位同事曾说,“在诉讼过程中,在案件结束后,你握手。在案件期间,你也可以这样做。” 牢固的关系有助于更快、更高效的解决,甚至可以导致转介或联合商机。

利用技术和数据进行谈判

现代工具可以提高谈判的有效性. 案件管理软件组织文件和跟踪最后期限. Westlaw或LexisNexis等在线法律研究数据库提供最新的法规和判决趋势. 数据分析平台,如]LexisNexis[Westlaw提供的数据分析平台,允许您根据自己管辖范围内的类似案件来衡量和解价值. 此外,确保谈判平台,如[Modria(在线争议解决服务)或标准加密电子邮件等,可以简化通信,但是,技术应当增强而不是取代——培养人的能力。

民事谈判的道德考虑

所有谈判行为必须遵守职业责任规则,包括法庭和第三方的坦率义务。律师不得在知情的情况下对实质性事实作出虚假陈述或提供虚假证据。 可能跨越道德界限的谈判策略包括歪曲和解权威、隐瞒可发现的证据或威胁刑事起诉以获得民事利益。坚持原则性主张。如果怀疑不当行为,请参考当地律师协会的道德观点或[ABA《职业行为示范规则》。 维护诚信保护你的声誉,避免制裁或渎职行为主张。

文化能力在谈判中的作用

文明判决越来越多地涉及来自不同文化背景的政党。 文化规范会影响沟通风格、对冲突的态度和决策过程。 比如,有些文化重视间接沟通和保存面孔,而另一些文化则倾向于直接的。 错误的解释会导致僵局。 学习对方背景或询问对方偏爱的沟通风格来发展文化能力。 当怀疑时,形式和尊重会出错。 具有跨文化经验的调解人也可以弥合差距。

综合基于利益和立场的办法

哈佛原则谈判的典型模式主张将人与问题分开,注重利益,创造互利选择,坚持客观标准。 但在民事诉讼中,立场谈判 — — 采取坚定的要求并作出让步 — — 仍然很常见,有时也是必要的,特别是在一方不合作的情况下。 最有效的谈判者将两种方法结合起来。 利用基于利益的问题来发现隐藏的动机,但另一方拒绝回报时,则选择以事实为基础的坚定立场。 风格的灵活性而不是教条主义是胜利的。

结论:持久解决的战略思维

民事判决之前和期间的谈判不仅仅是诉讼的边框,而只是解决争端的主要动力。 通过投入充分准备、采用适应性和同情性的沟通,以及了解何时应坚持坚定或妥协,律师和当事人可以取得仅靠诉讼无法产生的结果:速度、隐私、创造性补救和结案。 这里概述的战略并非详尽无遗,而是为浏览民事谈判的复杂性提供了一个有力的工具。 在每一起新案件中重新审视这些战略,以经验加以完善,并始终将客户的最佳利益----无论是法律利益还是人的利益----置于每次谈话的中心。

进一步阅读时,探索来自美国律师协会争端解决部分, Cornell法律信息研究所的谈判综述[,以及罗杰·费舍尔和威廉·乌里撰写的经典文本 获得是.